Вкусно готовим
 
 
Выбрать язык / Choose language
Русский
Английский
Французский
Немецкий
Японский
Итальянский
Португальский
Испанский
Датский
Китайский
Израиле
Арабский
Чешский
Эстонский
Белорусский
Латвийский
Греческий
Финский
Сербский
Болгарский
Турецкий
 
 
 
 
тел. +7 (9O3) 2O4-23-49
Е-mail: info@lex.pw
 
Отправить письмо адвокату


Главная » Статьи » Корпоративные отношения » Корпоративные отношения в ООО

Кто подписывает протокол общего собрания участников ООО, как избежать рисков?
Наше мнение, основано на том, что при оформлении корпоративных документов риски, связанные с возможным дефектом таких документов должны быть минимизированы. При этом нельзя опитаться на одно только положение закона об ООО о том, что раз закон не обязывает участников подписывать протокол, то этого делать не обязательно.
 
И вот почему!
 
В соответствии со статьей 63 Закона об акционерных обществах протокол общего собрания подписывается председателем собрания и секретарем.
Закон об обществах с ограниченной ответственностью прямо не содержит указаний на то, кем должен быть подписан протокол общего собрания участников.
 
Поэтому первое: Применение закона по аналогии при отсутствии разъяснения Пленума ВАС крайне неоднозначная и рискованная мера.
 
При этом, п. 2 ст. 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусматривается обязательная регистрация всех участников собрания. При этом участник, не прошедший регистрацию, принимать участие в собрании не вправе. Регистрация предшествует открытию общего собрания участников общества и является обязательной процедурой.
Составленные в ее ходе документы являются доказательством того, кто из участников общества принимал участие в собрании (Постановления ФАС: ЗСО от 22.11.2007 N Ф04-7931/2007(40139-А45-16) по делу N А45-8206/2006-21/289; СКО от 10.04.2008 N Ф08-1353/2008 по делу N А53-9340/2007-С1-51; ПО от 07.10.2008 по делу N А55-18925/07-42.).
Регистрация прибывшего на собрание участника общества подразумевает его волеизъявление на участие в голосовании по вопросам повестки дня.
Наличие такого волеизъявления участника должно быть зафиксировано его подписью в листе регистрации (журнале).
 
Требование по избранию председательствующего на общем собрании содержится в Законе об ООО (п. 5 ст. 37).
При этом в соответствии с этим же пунктом Закона об ООО голосование по вопросу избрания председательствующего на общем собрании проводится по принципу "один участник - один голос".
 
Второе: Из вышеизложенного можно сделать вывод о том, что процедура регистрации и процедура фиксации голоса участника для определения арбитражным судом круга лиц, реально принявших участие в собрании и их волеизъявление имеет крайне важное значение, в противном случае не представляется возможным установить присутствующих, их волеизъявление, на сколько корректно избран председательствующий, подписавший протокол (ФАС Московского округа от 02.05.2006 N КГ-А40/3276-06 по делу N А40-13421/05-81-84, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2010 N 09АП-14780/2010-ГК по делу N А40-36728/09-137-349).
 
Поэтому одним из самых популярных способов для недружественного поглощения является подделка протокола общего собрания участников ООО, что приводит к необратимым последствиям.
 
Третье:
В целях нивелирования подобных рисков:
  • обязательным к оформлению является лист регистрации участников;
  • протокол ОСУ должны подписываться или всеми участвующими участниками (представителями), или если протокол подписан председательствующим, то должен быть лист голосования, в соответствии с которым можно определить, кто избран в качестве председательствующего и как происходило голосование по иным вопросам.
Четвертое:
Вывод из судебной практики.
Закон не обязывает изготавливать отдельный документ при регистрации прибывших на собрание участников общества, равно как и подписывать протокол собрания всеми его участниками.
Но волеизъявление участника на участие в собрании должно быть зафиксировано его подписью либо в листе регистрации (журнале), либо во вводной части протокола собрания. В противном случае факт его участия в собрании может быть признан недоказанным.
 
Судебная практика: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.03.2010 по делу N А44-993/2008
 
"...Как следует из статьи 14 устава Общества (в редакции от 11.12.2006), Владыкин Е.Н. является участником Общества, ему принадлежит 20% уставного капитала ответчика.
Другими участниками Общества являются Федоров В.М. (40%) и Петровский А.Г. (40%). Общим собранием участников Общества от 25.09.2007 (протокол N 43) принято решение об увеличении уставного капитала на 10.000.000 руб. за счет дополнительных вкладов участников Федорова В.М. (6.000.000 руб.) и Петровского А.Г. (4.000.000 руб.).
После увеличения уставного капитала предложено установить размер доли Федорова В.М. - 59,83%, Петровского А.Г. - 43%, Владыкина Е.Н. - 0,17% и внести соответствующие изменения в устав Общества.
В связи с отчуждением Федоровым В.М. и Петровским А.Г. части долей в уставном капитале в пользу Федорова Н.В. и Безкоровайной А.П. общим собранием участников от 28.12.2007 (протокол N 49), проведенным в форме заочного голосования, приняты решения об изменении состава участников Общества, номинальной стоимости их долей и внесении изменений в устав.
Решениями Инспекции от 19.10.2007 и от 07.02.2008 зарегистрированы изменения в учредительных документах Общества, а также внесены изменения в сведения о юридическом лице, не связанные с внесением изменений в учредительные документы. Владыкин Е.Н., ссылаясь на то, что не принимал участия в собраниях от 25.09.2007 и от 28.12.2007 и не был уведомлен о месте и времени их проведения, обратился в арбитражный суд с настоящим иском.
То обстоятельство, что на момент проведения оспариваемых собраний Владыкин Е.Н. являлся участником Общества, лицами, участвующими в деле, не оспаривается, и доказательства обратного в материалах дела отсутствуют.
В деле отсутствуют какие-либо доказательства того, что при созыве собрания от 25.09.2007 были соблюдены требования Закона.
Так, не имеется сведений об уведомлении истца о созыве собрания, направлении ему информации о повестке дня. Не имеется в деле и доказательств того, что названные документы были изъяты следственными органами в ходе производства обысков и выемки документов.
В материалах дела имеется лист регистрации участников Общества перед собранием 25.09.2007, однако он подписан лишь секретарем собрания - Безкоровайной А.П.
Между тем регистрация прибывшего на собрание участника общества подразумевает его волеизъявление на участие в голосовании по вопросам повестки дня. Наличие такого волеизъявления участника общества должно быть зафиксировано его подписью либо в листе регистрации (журнале), либо во вводной части протокола собрания.
Истец отрицает свое участие в собрании от 25.09.2007. Его подпись отсутствует как в листе регистрации, так и в протоколе собрания, который не содержит сведений о регистрации участников собрания и не сопровожден какими-либо документами, содержащими названные данные.
Таким образом, данные о регистрации участников собрания от 25.09.2007 отсутствуют в материалах дела, не были представлены в надлежащую инстанцию суда в качестве доказательств, которые опровергали бы доводы истца о его отсутствии на этом собрании.
Следовательно, необходимо признать, что регистрация участников Общества, прибывших на собрание 25.09.2007, не проводилась, а доводы истца о том, что он в этом собрании не участвовал и данные протокола не соответствуют действительности, не опровергнуты.
 
При таких обстоятельствах суд первой инстанции законно и обоснованно признал недействительными решения, принятые общим собранием участников 25.09.2007..."
 
Рекомендации:
 
Не стоит в корпоративной сфере подходить к принятию решений формально, а любые нормы права необходимо трактовать системно во взаимосвязи не только с иными нормами, но и с судебной практикой (все понимают, что в России отсутствует прецедентное право, однако из этого не следует, что сложившуюся судебную практику стоит игнорировать).
Перед проведением общего собрания участников оформляете лист регистрации, где указывайте данные о проводимом собрании (наименование юридического лица, ОГРН, вид собрания, место, дата и время проведения), указывайте  повестку дня собрания, обязательно подписывайте у явившихся участников (представителей) лист регистрации. 
При оформлении результатов проведения общих собраний участников не пренебрегайте указанием на результаты голосования и подписывайте протокол всеми участниками общества.
Legal Due Diligence, произведенный профессионально, выявит подобные рисковые моменты. 
 
Адвокат
Д.А. Дементьев

 
Категория: Корпоративные отношения в ООО | Добавил: 1advokat (13.11.2010)
Просмотров: 31287 | Теги: кто подписывает протокол, оформление протокола участников ООО, корпоративные отношения в ООО, Due Diligence | Рейтинг: 5.0/1
Всего комментариев: 0
Добавлять комментарии могут только зарегистрированные пользователи.
[ Регистрация | Вход ]